El nou projecte de Llei Concursal: un gerro d’aigua freda per a la segona oportunitat

31 agost, 2021

Ja estem de tornada de vacances, i ens trobem amb un tema espinós.

La Llei Concursal de l’any 2003 responia a la ‘customització’ a les nostres particularitats del Reglament Europeu d’insolvència del 2000. Com és sabut, un Reglament Europeu és llei interna en si mateixa, a diferència de la Directiva, que és una guia a la qual ha d’ajustar-se una llei nacional a promulgar o modificar en conseqüència.

La indicada Llei de customització no pot apartar-se del que preveu la Llei europea (el ‘Reglament’), però va completar qüestions i detalls amb més o menys encert. Després de gairebé 20 anys, múltiples disposicions parcials modificatorias, la jurisprudència dels tribunals i els acords dels jutges, especialment de Madrid i Barcelona van aconseguir un procediment que, si no perfecte, almenys s’adapta a les necessitats de la matèria, llevat de la eterna qüestió pendent de la insuficiència dels mitjans judicials.

La legislació sobre la matèria, doncs, quedava distribuïda en diverses disposicions modificatives, però que els especialistes manejàvem amb soltesa. En aquestes disposicions no s’establia una posició clara pel que fa als deutes davant de l’administració pública, pel que el nostre Tribunal Suprem va determinar de forma contundent, convertint-lo en llei, que el crèdit de l’Administració Pública, pel que fa a Hisenda, només es considerava privilegiat (és a dir, cobrable en qualsevol cas) en el 50% del deute principal, sent el restant 50% crèdit ordinari (com el de qualsevol creditor privat) i les sancions i recàrrecs, crèdit subordinat (Sentència de 2 de juliol de 2019). Això és una qüestió importantíssima, ja que l’habitual és que els deutors que van al procediment concursal deguin a Hisenda quantitats significatives. El sistema de segona oportunitat, que estableix, sota certes condicions, l’exoneració dels crèdits ordinaris i subordinats, suposava una significativa reducció dels deutes a Hisenda.

El 2020, es va procedir a elaborar un text refós de la Llei Concursal, que sembla un esforç inútil a la vista de que una nova Directiva europea del 2019 obligaria a modificar importants qüestions de la referida Llei. Un Text Refós és una sistematització, ordenació i unificació d’una matèria repartida en diversos textos, però no pot modificar la Llei. Recordem que la Jurisprudència del Tribunal Suprem és Llei; ho recordo pel que va determinar pel que fa a el crèdit públic. Però aquest Text Refós estableix sorprenentment que tot el crèdit públic ha de considerar-se privilegiat; davant això, els jutges, en general, han considerat extralimitada aquesta disposició, pel que no l’apliquen, resolent segons l’anterior criteri de Tribunal Suprem (per exemple, el recent Acte de la Secció 15a de l’Audiència Provincial de Barcelona de 17 de juny de 2021).

Doncs bé, en ocasió de la promulgació d’aquesta Directiva 1023 a 2019 sobre Reestructuració Preventiva i sobre Mesures per Augmentar l’Eficiència dels Procediments de Reestructuració, Insolvència i Exoneració de Deutes, per la qual es modifica una altra Directiva anterior sobre reestructuració i insolvència (la Directiva UE 2017/1132) i a la qual l’Estat ha d’adaptar-se, s’ha procedit a preparar una nova Llei Concursal.

El projecte determina la consideració de la totalitat del crèdit públic com privilegiat, assentant el que ja ha estat  apuntat pel Text Refós, però que ja no serà tal, sinó una llei, en contra del que recomana la Directiva, així que els jutges hauran de tornar a ponderar aquestes pretensions, en la mesura que puguin.

Aquest projecte té altres ‘perles’, com unes condicions específiques pel que fa al comportament del concursat pel que fa al crèdit públic, que van molt més enllà de les condicions legalment establertes per a considerar el concurs fortuït o culpable, adaptant les condicions d’aquest comportament al seu particular interès, impedint que puguin acudir a procediment de Segona Oportunitat qui no respongui als seus paràmetres de comportament. Concretant, aquests comportaments consisteixen en haver comès infraccions tributàries, de seguretat social, o de l’ordre social, o que se li hagi derivat qualsevol tipus de responsabilitat, o haver estat declarat culpable d’un altre concurs

També xoca el fet que se suprimeixi l’Administrador Concursal en aquells concursos d’autònoms i pimes de menys de 10 treballadors, carregant als jutges amb una feina que desenvolupaven aquests administradors concursals com a element de decidida col·laboració judicial. Quin és el problema ?: en aquests procediments, generalment, els honoraris – que estan tarifats- dels administradors concursals són irrisoris, el que ha provocat una reivindicació per que es doti d’una major contraprestació a la feina d’aquests col·laboradors quan l’actiu és ínfim o inexistent. ¿Solució? es prescindeix d’ells, i es col·lapsa (encara més) la Justícia.

Una altra ‘perla’ destacable és que, per a les microempreses, l’advocat ja no serà preceptiu: donats els nombrosos aspectes a tenir en compte, a l’hora d’emprendre aquest procés, per evitar un concurs culpable, creiem important un correcte assessorament que, al no ser preceptiu, no es podrà obtenir pel sistema de justícia gratuïta.

No cal dir que tot això no consta en la referida Directiva i, en el tema del crèdit públic, aconsella justament el contrari.

El projecte de Llei va sortir a informació pública per a al·legacions i esmenes des del dia 5 a el 25 d’agost; és a dir, com ho han qualificat alguns, amb ‘agosticitat’ i traïdoria administrativa. Si es pretenia un escàs ressò, no s’ha aconseguit, perquè els interessos en joc són importants, encara que és possible, evidentment, que el ‘animus oponendi’ s’hagi vist mitigat per la ‘agosticitat’.

Veurem quin és el text final, però vaticino no poques consultes dels jutges al Tribunal Europeu de Justícia – les anomenades Qüestions Prejudicials – per determinar l’adequació d’aquestes pretensions al que estableix la normativa europea. El problema està en què passarà amb els procediments concursals que es tramitin mentre es resolen aquestes consultes.

Per a qualsevol dubte sobre aquest article, pot utilitzar l’àrea de contacte de la nostra pàgina web per dirigir-se al nostre equip d’advocats especialistes. Estarem encantats d’atendre la seva consulta.

Juan Núñez – advocat

Feu un comentari

X

. Podeu canviar la configuració o obtenir més informació aquí.